公司上市过程中常见的法律问题(7)

如果企业于2006年之前设立，存在实际股东超过200人的问题，必须加以解决，目前能够有效解决股东人数超过200人问题的方式主要有两种。一是在有限公司阶段通过股权转让，减少股东人数，使实际股东人数控制在50人以下。在此过程中，转让的合法合规性是监管部门关注的重点，如转让是否出于真实的意思表示、股权的转让价格是否公平合理、转让协议是否有效、价款支付是否及时等。如果有股东向股东以外的人转让股权，根据《公司法》规定，应经过其他股东过半数同意，且股东具有优先购买权。当股东人数达到法定要求且股权结构稳定下来后，企业可整体变更为股份有限公司，实现三年连续计算；如果是股份有限公司阶段，通过股权转让使实际发起人控制在200人以下，并如实披露。同时，也要注意股本结构的稳定性，股权的变动也不宜过大，应控制在注册资本或股本的20%以内，从而不影响三年连续计算；二是通过回购股权，减少股东人数。这种办法与股权转让类似，只是股权的受让方成为公司本身，在减少股东人数的同时实现了注册资本或者是股本的减少。股权回购的合法合规性同样是监管部门关注的重点。股东应该自愿转让，转让协议应该合法有效，转让价格应该公平合理，价款支付应该及时。股权回购涉及减少注册资本，还应该履行其他的法定程序。有限责任公司进行股权回购要召开股东会，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。股份有限公司进行股权回购，减少注册资本的决议，必须经出席股东大会的股东所持表决权的三分之二以上通过。此外，根据《公司法》第一百七十八条，企业减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单，且应当在作出决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。同样的，股权回购也不应当变动过大，应控制在注册资本或股本的20%以内。

（六）引入战略投资者问题

战略投资的引入对公司来讲，首先有筹资的好处，溢价增资，以少量股份换得大量的资金。其次在上市时，战略投资者可能也能够给予一定的帮助。企业最好在改制前进行增资扩股，如果对象不是原有股东，除企业《公司章程》另有约定外，应征得全体股东的同意，方能取得增资入股的资格。《公司法》规定，有限责任公司增资时股东有优先购买权。此外我国的产业政策对于一些特定行业投资人有特殊的要求，企业在引进战略投资者时要充分了解和把握。同时也要注意股权变动不要过大，影响股本结构的稳定性，此外，要注意战略投资为上市带来的风险，特别是相对持股量比较大的投资人和股东，在上市过程中也是重点核查的对象。因为有些投资者本身历史比较复杂，如被处罚过或在历史上自筹资本不到位等等，这将会给公司上市带来一定的障碍。所以，对战略投资（风险投资）在积极引进的同时也要加强风险的防范。

引入战略投资（风险投资、私募投资）时，他们一般会要求同公司或公司实际控制人签一个协议，协议约定，如果几年内上市没有成功，公司或股东要把战略投资者所持股份买回去。有些强势的投资者，非但要求把这些股份买回去，而且还要保证战略投资者的利益，如果做不到，就要赔偿损失。这种条款在目前上市前的战略投资者里面都会存在，这就是一般俗称的回购或者叫对赌。这是投资方与融资方在达成协议时，双方对于未来不确定情况的一种约定。如果约定的条件出现，投资方可以行使一种权利；如果约定的条件不出现，融资方则行使一种权利。“对赌协议”或“对赌条款”并非法律所禁止，第一，风险投资公司承担了一定的风险和成本（资本的投资成本和机会成本）；被投资公司基于风险投资公司的投资而获取了现金资源，取得了相应利益。因此，对赌条款并未违背权利义务对等原则。第二，股市场已出现了对赌协议，并被市场所接受，上市公司的股权分置改革方案中，华联综超（600361）在应用对赌协议方面进行了尝试。为上市，维尔利、常州天晟、东光微电等公司都曾经与风险投资都签署对赌协议；对赌协议也受到市场接受及监管部门的认可。第四、对赌协议是对未来公司价值的锁定，是经过管理层意思自治协商的，因此应当承认其合法性。对赌的最终目的是双向激励，希望管理层赢了赌局，这样才能对投资者有一个真正的利益保障。