执行依据不明确的缺陷弥补与权利救济 ——裁判文书的瑕疵补正程(3)

2017-09-27 13:43来源：中国法院网浏览：次手机版

4.裁判项目出现技术性遗漏。裁判项目的技术性遗漏主要是指事实已经过审理，有的已在判决说理中明示，但在裁判主文中却未写明的情形。如调解中，原告已自愿放弃部分诉讼请求，但调解书中未注明“原告自愿放弃其它诉讼请求”；判决主文中，应载明“驳回其他诉讼请求”的未载明，应与给付内容一并判决且属于给付判决基础的合同效力、合同解除等内容未一并判决的，以及未判决履行期限、诉讼费用的负担等。这些是典型的因裁判技术上的疏漏造成的漏判。（5）
二、理性思辨：补救裁判不明确瑕疵的方式选择
“法律不是铭刻在大理石上，也不是铭刻在铜表上，而是刻在公民的内心里。”（6）生效裁判不明确，案件久拖不执，无法使诉讼当事人对司法过程产生最基本的信任，一些当事人甚至因此不断信访、上访，严重削弱了诉讼对纠纷的解决效果，也减损了司法和法律的权威。面对该现象，既要尽可能在审理阶段提升裁判文书的可执行性，又要正视客观问题，积极寻找应对之策。
尽管民事诉讼法解释对执行依据明确作出了具体的规范，但并没有规定在执行依据不明确时该如何处理。实践中，面对裁判执行依据不明的状况，主要有以下几种处理办法：
（一）不予受理或裁定驳回申请
从民事诉讼法解释第四百六十三条的规定来看，执行依据明确是执行案件受理的条件之一。但如果当事人提交的生效裁判等执行依据不明确，执行机关应否受理，以及执行机关在受理之后发现执行依据不明确，能否裁定驳回申请等问题却缺乏明确规定。从文义解释的角度来看，既然执行依据明确是受理执行案件的条件之一，那么对于执行依据不明确的，似乎可以当然地得出不予受理或者受理后裁定驳回的结论。实践中部分法院也确实是这样理解与操作的。
然而，在审查立案制已改革为立案登记制，有案必立、有诉必理成为司法改革共识的今天，这样的理解与做法并不妥当。首先，执行依据是人民法院、仲裁机构等依据法定的权限与程序作出的解决纠纷的判断，具有终局的权威性。而法律的生命力在于其有效实施，如果权利人在获得执行依据之后，凭借这一原本可以实现自己权益的依据向人民法院申请强制执行时，却被告知执行依据有“瑕疵”而不能受理，或者受理之后被裁定驳回，则其希望通过执行来实现权益的理想就会破灭，就难免会产生诸多不满与抱怨。其次，执行依据明确是人民法院对执行依据提出的规范性要求，作为执行依据“生产者”的人民法院或者其他机构理应遵守。如果执行依据的生产者生产了“不合格的产品”（执行依据），却由作为权利人的“消费者”来承担不利后果，显然是不负责任的，与司法定纷止争、救济权利的目标也是相悖离的。（7）
（二）召集当事人协调与和解
案件进入执行程序后，执行法官经审查发现裁判不明确难以执行，基于减轻当事人讼累、节约司法资源以及减少涉执信访等方面的考虑，绝大部分法官并不会简单地驳回执行申请，而往往会召集双方当事人进行协商，征求双方的意见。同时，也会结合案件的具体情形，斟酌案件中当事人的诉请、争议的焦点及认定事实与适用法律的情形，合理平衡双方当事人的权益，提出执行方案，并尽量释法说理，让当事人接受执行。
当事人在自愿基础上，能够达成和解协议，固然有利于矛盾纠纷的解决，但若当事人系出于无奈而不得不舍弃部分利益来接受执行和解的，则有违保护权益、促进正义的目标，有损司法公信，不宜继续要求和解，而应以不牺牲胜诉当事人的合法利益为前提，另行思考补救措施。
（三）征询审判人员意见

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