陈有西：根本扭转经济刑法指导思想(4)

　　《中国民商》：随着市场经济发展，刑法应该做哪些相应修改完善？

　　陈有西：刑法，是所有国家法律体系里面最刚性的，后果也是最严重的,反作用于经济基础最直接强烈的。它跟财产相关，跟市场相关，跟公司行为相关，同人的自由、财产、生命相关。

　　刑法里面的经济刑法这一块，就涉及到市场主体法、市场行为法、市场管理法、市场保障法，最根本的，涉及到我们国家整个经济政策和政治经济学：我们要保护什么样的所有制，保护什么样的经济运营模式，是计划经济还是市场经济？中国的市场化改革，是不可逆转的。市场经济，从法律体系来考虑的话，主要是建立什么样的法律原则。这就是罗马法典、拿破仑法典、即法国民法典里，几百年前已经确立的法律原则。有四大特征，是我们现在全国人大和全国政协重点要考虑的立法原则。

　　第一个特征，主体独立，主体平等。不管国有主体、民营主体、外资主体，个人主体，各主体之间都是平等的，但是我们国家是不平等的，所有制歧视在法律上是公开宣扬并天天执行着的。我们公有财产强保护，私有财产弱保护。

　　第二个特征，企业自由，交易自主。我跟谁做生意，以什么样的价格成交，签不签订合同，股权愿不愿意转让，企业有经营自主权，股东大会是最高权力机构。但是我们国家现在行政干预非常厉害，有些行政干预不听话的，就直接用刑法来干预。抓人，检察长逼人在看守所里签合同，低价出让股权。

　　第三个特征，诚实信用、合同稳定原则。合同稳定，交易诚信，合同必须遵守，协议必须履行，一旦签订了合同以后，除非意思自主合意变更，都受法律保护，神圣不可侵犯。但是我们现在的合同被推翻，很多是用行政权力，甚至用刑法的权力来进行干预。山西煤炭的国有化改革，浙商损失了500多个亿，反映到浙江省政府，跟山西省政府协调，山西省打着国务院的牌子来，说现在煤矿事故很多，私营小煤窑小煤矿我们都要清理整顿，全部要收回。买的时候3个亿、5个亿买的，收回去的时候是5千万拿回去的。我不愿意卖不行，不愿意卖，我就叫地矿厅国土厅吊销你的采矿许可证，你这个矿就是废矿，你再采，就是“非法采矿罪”抓起来。我们律师到山西去打官司，都打不了，为什么打不了呢？山西省政府和高级法院内部发了一个通知，凡是涉及到煤矿国有化的案子，各级法院一律都不得受理，法院作废。一个国家里面，没有一个中立的司法独立裁判，就是听政府的，法院听政府的，政府违法约违法，就会命令法院不准受理。法治在煤矿改制这个领域，就全部废掉了。所以山西那煤矿国有改制，是合同稳定性被破坏的非常典型的一个案例。

　　第四个特征，法律至上，社会公平。社会的公平，是要政府、要法律来守护的，如果法律没有一个超脱的权力怎么办？这也就是我们国家的一个最为严重的问题，立了280多部法律，可以随时由一个省政府和高级法院发一个命令就废掉，这个合同的稳定性是没有人保护的。所以一些没有基本的政治常识的人，还拼命反对司法独立，以为司法独立会导致政权丧失。这是政治白痴的水平。如果我们没有一个超脱公众的司法权在那守着，土地、矿山，政府作为卖方，他自己就是法官，他随时可以撕毁合同。法的客观中立裁判，才能够保障社会公平和市场平等，才能够真正长治久安。而司法如果不独立成了权力奴仆，是不可能保障社会公平和稳定的。法院是守护法律的，最后的一关法院没法独立，他听政府的，他审什么呢？所以我们人类从古罗马法典、拿破仑法典开始，建立的主体独立、企业自由、合同诚信、法律至上这些原则，我们改革开放30多年了，都没有建立起来。从我们全国人大、全国政协到我们最高法院到我们各级政府、各级纪委、各级检察院，经常都违背这四个原则，这四个原则不回归的话，我们国家怎么可能是法治国家呢？没有法治国家，就不可能是市场经济国家。因为市场经济基础主体是多元的，主体是互相独立的，是有一个科学公平的处理平等主体矛盾的机制的。这样公平的交易机制才能真正确立起来。