陈有西：根本扭转经济刑法指导思想(2)

　　再比如山西吕梁地区的一个老板，网上狂炒，说他煤改中导致国有资产流失800个亿。怎么回事呢？十多年前，他在国家科委工作，下海经商。积累了一点财产，有点实力。全国产能过剩，煤卖不出去，煤矿要倒闭了，工人的工资两三年没发了，当地政府求爷爷告奶奶地把他请回去，到老家来投资。当时矿山很便宜，一个矿可能是两三千万块钱、四五千万块钱地卖。现在能源紧张，煤碳紧缺，这个矿山都涨了，都是两亿三亿了，都发财了。这完全是市场现象，当初的出售煤矿没有任何勾兑，因为政府是急于甩包袱。是买方市场。现在为了反悔，一些人红眼病又不好抢劫，就不断诬告搞垮他。将当初的转让行为，说是国有资产流失，怎么计算出来800个亿呢？说这个矿山下面全是煤，可以挖一两百年，煤产量是多少，按照现在1000块一吨的无烟煤乘起来，算出是800个亿。当年卖的时候，它根本不是这样算的。卖了以后十多年要来反悔，这样计算，说是国有资产流失。结果省政府调查了，排除强制中有任何问题，报结。结果一些人就向中纪委告状，到网上造谣800亿流失，纪委检察院又立案调查。搞得现在这个老板不敢在大陆内地。我要跟他商量案情，还要飞到香港去。所以这种案例是大量存在的。

　　三中全会《决定》里，提出了要让市场对资源配置起决定性作用。这里一个非常重要的前提，是主体独立、主体平等。如果以主体歧视来抓经济，特别是刑法手段管经济，又是偏面的歧视的法律观念，那么平等竞争的客观环境随时会被破坏，资源配置是依附权力，而不是依附于公平的法律规则的。法律就会破坏生产力，良性自由竞争配置市场资源的环境就不可能形成。

　　《中国民商》：这里面涉及到所有制的歧视和公有资产、私有资产的不平等对待和歧视。从法律层面如何解决上述问题？

　　陈有西：比如说公有制的这一块，贪污罪，拿了国有资产500万贪污，可以判无期徒刑，可以判到死刑。但是拿到私营企业同样的资产，我拿10个亿，只能判15年，判不了死刑。为什么？我们立了另外一个罪，叫职务侵占罪，不叫贪污罪。同样的行为拿私企的拿10个亿15年，拿国企的500万可以枪毙了。我们还有一个挪用公款罪，最高也是无期徒刑。而拿民企的，挪用资金罪，最高10年。我们总说法律面前人人平等，殊不知我们的立法本身，法律本身，就是不平等的、歧视的。我们立法本身，全国人大搞出来的，不是人人平等的，立法就是歧视的。歧视我们的私有经济，民营经济是弱保护，公有制经济是强保护。另外还有国有资产流失罪、私分国有资产罪。没有私有资产流失罪、私分老板财产罪。

　　这个荒唐的法律是怎么来的？苏联学来的。公有财产神圣不可侵犯，私有财产侵犯一下没关系。打土豪、分田地，本身就是要消灭利有制。资本的每个毛孔里，流个工人的血汗。我们的立法观念带了政治斗争的观念，“凡是敌人拥护的，我们就要反对；凡是敌人反对的，我们就要拥护。”所以美国法律、法国英国宪法中，“私有财产不可侵犯”，我们的《宪法》就要规定公有财产神圣不可侵犯。是我们整个立法指导思想，是宪法指导思想出问题了。而宪法指引思想是哪里来的？就是苏联来的。联共布党史、政治经济学、共产党宣言，开宗明义一句话，就是“我们的终极目的是消灭私有制”。而小平提出了初级阶段论，就是修正为，我们最终是要消灭利有制的，现在还不行，要保护私有制。这一理论，在经济学圈子里接受了，法学圈子、法律条文上没有接受，没有改。所以，中国“打黑”，被打的都是私有制的代表者、成功者民营企业家，没有一个国企负责人。这就是意识决定行动，理论指导实践。民营经济的法律困境是根源性的。就是这样的一种情况。