司法部发布10大公证执业指导案例(4)

2017-09-26 14:05来源：法制日报——法制网浏览：次手机版

    3、申请人使用临时身份证、护照、港澳居民来往内地通行证、台湾居民来往大陆通行证等身份证件，无法对该证件进行仪器识别的，公证员应与公安部门进行核实。
    4、核实工作应当全过程记录存档，必要时应当全程录音录像。
    公证指导案例（七）
    不得办理垫资赎楼交易中的担保性委托公证
    公证要点
    委托人（售房人）和受托人（垫资还贷人）间签署垫资服务协议，名为委托，实为借贷关系，委托书具有担保性质，公证机构不得办理。
    基本案情
    甲有一套尚未还清房贷的房子欲出售，需先向银行还清剩余贷款，解除抵押登记，取回房屋产权证书。某融资担保公司表示能够帮助甲先垫资还清贷款，申请银行解除抵押登记，取回房产证原件，即所谓的“垫资赎楼”。甲和该担保公司签订垫资（担保）服务协议，并按照其欠银行贷款金额1%的比例支付服务费。同时，甲向公证处申请办理委托公证，受托人为担保公司和其员工，委托事项包括结清贷款、解除抵押、领取并保管产权证、签署房屋买卖合同、收取售房款（含买方按揭款）、房屋再次抵押及贷款、出租房屋、房屋拆迁、回迁、诉讼代理等全部事项。公证机构告知甲可以同时办理“垫资解押”+“借款抵押”或“垫资解押”+“卖房”两个委托公证。
    案例分析
    1、将原先的全项委托书拆分成“垫资解押”+“借款抵押”或“垫资解押”+“出售房产”两个委托书，甚至以“重大事项一事一委托”为由进一步拆分，要求当事人同时申办多个委托公证，同时签署多份委托书，同时领取公证书，实质上与全项委托无异。垫资解押与借款抵押、出售房产在不动产处分环节中明显存在着先后顺序，处于抵押、查封等限制处分状态的不动产，必须先解除抵押、查封等限制状态后才能办理出售委托书公证。公证机构、公证员不应简单拆分并同时办理解押和出售、解押和再次抵押委托公证。
    2、市场机构（中介公司、担保公司）为确保垫资（担保）资金安全，要求房产出售方委托垫资第三方全权处置房产，并利用公证机构予以“证明”，主要是为了保障受托人利益的实现，往往不是委托人的真实意思表示，违背委托代理的法律本意，属于担保性委托。
    3、为保护委托人的合法权益，公证机构不得在公证委托书中出现“本委托书不可撤销”“委托期限至全部事项办完为止”等内容，不得出现“撤销此类委托书须收回之前所有的委托公证书”或“受托人到公证机构表示同意方可撤销”等内容。
    4、公证机构应在文书起草、合意确认的证明功能基础上，创新发展不动产领域的包含产权转移登记代理、资金监管等全流程综合性法律服务。
    公证指导案例（八）
    不得以保全证据公证替代民间借贷合同公证
    公证要点
    公证机构、公证员不得偷换概念、滥用公证书格式，不得以保全证据公证办理合同公证。
    基本案情
    某公证处为当事人办理、出具了一份借款合同保全证据公证书。甲作为出借人向乙出借人民币100万元，双方为此签订了借款合同，并就借款合同的期限、抵押物、利率、还款付息方式、纠纷解决方式等条款进行了约定，合同一式五份，其中两份约定存放于公证处。承办公证员按照保全书证的公证事项，对该签订借款合同的行为进行所谓的保全证据公证，证明结论部分为“兹证明与本公证书相粘连的《借款合同》共壹页与保存于某公证处的原件内容相符”。

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